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논문 기본 정보

자료유형
학술저널
저자정보
김준호 (숭실대학교)
저널정보
한국법학원 저스티스 저스티스 통권 제144호
발행연도
2014.10
수록면
315 - 339 (25page)

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형법에서 점유는 흔히 순수한 사실상의 개념이라고 이해된다. 그런고로 학설은 점유보조자도 형법상으로는 점유를 가진다고 설명한다. 그리고 그처럼 인정된 점유가 다시 규범적 요소에 의해 제한된다고 부연한다. 하지만 본 연구는 이에 근원적으로 의문을 제기하고, 형법상의 점유보조자도 민법에서와 마찬가지로 점유자가 될 수 없다고 주장하였다. 물건을 사실상 지배하는 자라도 그 지배가 타인의 지시를 받아 이루어지는 것이라면, 점유자가 될 수 없고 점유보조자가 됨에 그친다. 이러한 의미에서 점유보조자에 관한 민법 제195조의 규정은 형법의 이론에도 그대로 원용될 수 있다. 본 연구는 집적된 판례를 유형별로 분류하여 점유 판단의 메커니즘을 정리하고자 하는 하나의 이론적 시도이다. 점유에 관한 판단의 양식을 존부 판단과 귀속 판단으로 구분하고, 다시 그 안에서도 유형을 나누어서 세부적인 이론을 도출하였다. 판례는 점유의 여하를 궁극적으로는 사회통념에 비추어 규범적 관점에서 판단할 수밖에 없다고 판시하나, 위와 같은 이론적 검토를 거친다면, 규범적 판단을 실제적 판단으로 끌어오는 작업이 가능하리라고 본다.

목차

논문요지
Ⅰ. 서언
Ⅱ. 점유의 존부에 관한 판단
Ⅲ. 점유의 귀속에 관한 판단
Ⅳ. 학설의 논리에 대한 검토
Ⅴ. 결어
<참고문헌>

참고문헌 (26)

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이 논문과 연관된 판례 (19)

  • 대법원 1994. 10. 11. 선고 94도1481 판결

    육지로부터 멀리 떨어진 섬에서 광산을 개발하기 위하여 발전기, 경운기 엔진을 섬으로 반입하였다가 광업권 설정이 취소됨으로써 광산개발이 불가능하게 되자 육지로 그 물건들을 반출하는 것을 포기하고 그대로 유기하여 둔채 섬을 떠난 후 10년 동안 그 물건들을 관리하지 않고 있었다면, 그 섬에 거주하는 피고인이 그 소유자가 섬을 떠난지 7년이 경

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  • 대법원 1993. 9. 28. 선고 93도2143 판결

    가. 피해자를 살해한 방에서 사망한 피해자 곁에 4시간 30분쯤 있다가 그곳 피해자의 자취방 벽에 걸려 있던 피해자가 소지하는 물건들을 영득의 의사로 가지고 나온 경우 피해자가 생전에 가진 점유는 사망 후에도 여전히 계속되는 것으로 보아야 한다.

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  • 대법원 2007. 3. 15. 선고 2006도9338 판결

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  • 대법원 1988. 4. 25. 선고 88도409 판결

    어떤 물건을 잃어버린 장소가 당구장과 같이 타인의 관리 아래 있을 때에는 그 물건은 일응 그 관리자의 점유에 속한다 할 것이고, 이를 그 관리자 아닌 제3자가 취거하는 것은 유실물횡령이 아니라 절도죄에 해당한다.

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  • 대법원 1987. 12. 8. 선고 87도1831 판결

    동업자의 공동점유에 속하는 동업재산을 다른 동업자의 승낙없이 그 점유를 배제하고 단독으로 자기의 지배로 옮겼다면 절도죄가 성립된다.

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  • 대법원 1986. 8. 19. 선고 86도1093 판결

    피해자가 그 소유의 오토바이를 타고 심부름을 다녀오라고 하여서 그 오토바이를 타고 가다가 마음이 변하여 이를 반환하지 아니한 채 그대로 타고 가버렸다면 횡령죄를 구성함은 별론으로 하고 적어도 절도죄를 구성하지는 아니한다.

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  • 대법원 1966. 1. 31. 선고 65도1178 판결

    은행에서 찾은 현금을 운반하기 위하여 소지하게 된 자가 그 금원중 일부금을 꺼내어 이를 영득한 경우에는 피고인의 운반을 위한 소지는 피고인의 독립적인 점유에 속하는 것이 아니고 피해자의 점유에 종속하는 점유의 기관으로서 소지함에 지나지 않으므로 이를 영득한 행위는 피해자의 점유를 침탈함에 돌아가기 때문에 절도죄가 성립한다고 해석함이 정당하

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  • 대법원 2008. 7. 10. 선고 2008도3252 판결

    [1] 절취란 타인이 점유하고 있는 재물을 점유자의 의사에 반하여 그 점유를 배제하고 자기 또는 제3자의 점유로 옮기는 것을 말하고, 어떤 물건이 타인의 점유하에 있는지 여부는, 객관적인 요소로서의 관리범위 내지 사실적 관리가능성 외에 주관적 요소로서의 지배의사를 참작하여 결정하되 궁극적으로는 당해 물건의 형상과 그 밖의 구체적인 사정에 따

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  • 대법원 1999. 11. 12. 선고 99도3801 판결

    [1] 피고인이 피의자신문조서에 기재된 피고인의 진술 및 공판기일에서의 피고인의 진술의 임의성을 다투면서 그것이 허위의 자백이라고 다투는 경우 법원은 구체적인 사건에 따라 피고인의 학력, 경력, 직업, 사회적 지위, 지능정도, 진술의 내용, 피의자신문조서의 경우 그 조서의 형식 등 제반 사정을 참작하여 자유로운 심증으로 위 진술이 임의로

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  • 대법원 1981. 8. 25. 선고 80도509 판결

    망부석이 묘의 장구로서 묘주의 소유에 속하였는데 묘는 이장하고 망부석만이 30여년간 방치된 상태에 있어 외형상 그 소유자가 방기한 것으로 되어 그 물건은 산주의 추상적, 포괄적 소지에 속하게 되었어도 그 산주가 망부석을 사실상 지배할 의사가 없음을 표시한 경우에는 그의 소지하에 있다고 볼 수 없고, 이는 임야의 관리인으로서 사실상 점유하여

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  • 대법원 1983. 2. 22. 선고 82도3115 판결

    피해자가 가지고 있는 책을 잠깐 보겠다고 하며 동인이 있는 자리에서 보는 척 하다가 가져갔다면 위 책은 아직 피해자의 점유하에 있었다고 할 것이므로 절도죄가 성립한다.

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  • 대법원 1993. 3. 16. 선고 92도3170 판결

    고속버스 운전사는 고속버스의 관수자로서 차내에 있는 승객의 물건을 점유하는 것이 아니고 승객이 잊고 내린 유실물을 교부받을 권능을 가질 뿐이므로 유실물을 현실적으로 발견하지 않는 한 이에 대한 점유를 개시하였다고 할 수 없고, 그 사이에 다른 승객이 유실물을 발견하고 이를 가져 갔다면 절도에 해당하지 아니하고 점유이탈물횡령에 해당한다.

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  • 대법원 1984. 1. 31. 선고 83도3027 판결

    인장이 들은 돈궤짝을 사실상 별개 가옥에 별거 중인 남편이 그 거주가옥에 보관중이었다면 처가 그 돈궤짝의 열쇠를 소지하고 있었다고 하더라도 그안에 들은 인장은 처의 단독보관하에 있은 것이 아니라 남편과 공동보관하에 있다고 보아야 할 것이므로, 공동보관자중의 1인인 처가 다른 보관자인 남편의 동의없이 불법영득의 의사로 위 인장을 취거한 이상

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  • 대법원 1996. 10. 15. 선고 96도2227,96감도94 판결

    피해자가 결혼예식장에서 신부측 축의금 접수인인 것처럼 행세하는 피고인에게 축의금을 내어 놓자 이를 교부받아 가로챈 사안에서, 피해자의 교부행위의 취지는 신부측에 전달하는 것일 뿐 피고인에게 그 처분권을 주는 것이 아니므로, 이를 피고인에게 교부한 것이라고 볼 수 없고 단지 신부측 접수대에 교부하는 취지에 불과하므로 피고인이 그 돈을 가져

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  • 대법원 1956. 8. 17. 선고 4289형상170 판결

    가. 설사 피해자가 졸도하여 의식을 상실한 경우에도 현장에 일실된 피해자의 물건은 자연히 그 지배하에 있는 것으로 보아야 할 것이다

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  • 대법원 1999. 11. 26. 선고 99도3963 판결

    승객이 놓고 내린 지하철의 전동차 바닥이나 선반 위에 있던 물건을 가지고 간 경우, 지하철의 승무원은 유실물법상 전동차의 관수자로서 승객이 잊고 내린 유실물을 교부받을 권능을 가질 뿐 전동차 안에 있는 승객의 물건을 점유한다고 할 수 없고, 그 유실물을 현실적으로 발견하지 않는 한 이에 대한 점유를 개시하였다고 할 수도 없으므로, 그 사

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  • 대법원 1994. 8. 12. 선고 94도1487 판결

    피고인이 피해자 경영의 금방에서 마치 귀금속을 구입할 것처럼 가장하여 피해자로부터 순금목걸이 등을 건네받은 다음 화장실에 갔다 오겠다는 핑계를 대고 도주한 것이라면 위 순금목걸이 등은 도주하기 전까지는 아직 피해자의 점유하에 있었다고 할 것이므로 이를 절도죄로 의율 처단한 것은 정당하다.

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  • 대법원 1982. 3. 9. 선고 81도3396 판결

    민법상 점유보조자(점원) 라고 할지라도 그 물건에 대하여 사실상 지배력을 행사하는 경우에는 형법상 보관의 주체로 볼 수 있으므로 이를 영득한 경우에는 절도죄가 아니라 횡령죄에 해당한다.

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  • 대법원 1984. 2. 28. 선고 84도38 판결

    강간을 당한 피해자가 도피하면서 현장에 놓아두고 간 손가방은 점유이탈물이 아니라 사회통념상 피해자의 지배하에 있는 물건이라고 보아야 할 것이므로 피고인이 그 손가방안에 들어 있는 피해자 소유의 돈을 꺼낸 소위는 절도죄에 해당한다.

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