존 롤즈의 원초적 입장의 조건과 헌법해석의 지침

이민열

추천

검색

질문

자료유형: 학술저널

저자정보: 이민열 (한국방송통신대학교)

저널정보: 한국법철학회 법철학연구 법철학연구 제24권 제1호

발행연도: 2021.4

수록면: 227 - 272 (46page)

이용수

📌

연구주제

📖

연구배경

🔬

연구방법

🏆

연구결과

초록· 키워드

오류제보하기

롤즈의 이론에 대한 오관념은 롤즈의 이론의 전체 모습을 원초적 입장이라는 사회계약 장치로 환원하고, 다시 원초적 입장을 무지의 베일 및 최대 이익을 위한 합리적 선택과 같은 것으로 본 다음, 정의의 원칙은 무지의 베일하에서 최대한의 이익을 확보하고자 하는 개인의 합리적 선택의 결과로 도출된다고 이해하게 된다. 이러한 오해는 두 가지 면에서 헌법해석과 롤즈 정의론을 부당하게 분리한다. 첫째로, 원초적 입장의 당사자들이 합의한 가상적 계약의 결과라서 현실의 국민들이 실제로 제정하여 현재 시행되고 있는 법규범인 헌법의 해석·적용과 무관하다고 생각된다. 둘째, 정의의 두 원칙은 합리적으로 자신의 이익을 최대화하고자 하면서도 최악의 상황을 피하고자 하는 것에 주된 관심이 있는 위험회피적인 주체의 특수한 선호를 표명한 것에 불과한 것으로 보아 진지한 규범적 함의가 없다고 여기게 된다.
본 논문은 두 가지 목적을 추구하고자 한다. 첫째로, 롤즈의 원초적 입장을 합리적 선택과 무지의 베일이 결합된 단순한 구조로 환원하는 오관념을 교정하고, 원초적 입장의 여러 가지 조건들이 입헌 민주주의 사회에서 실천적으로 부인할 수 없는 배경적 전제, 기초 이념, 판단 원칙의 구현임을 밝힌다. 둘째, 원초적 입장의 각 조건들에 구현된 전제, 이념, 원칙으로부터 끌어낸 일반적·실천적 논증대화의 규칙이, 그것이 없다면 상이한 구체화 규범을 도출할 논리적인 가능성이 있는 사안의 헌법규범 해석에서 구체화와 제약의 역할을 할 수 있음을 밝힌다. 그리고 이는 헌법도그마틱에서 광의의 체계적 심사를 통해 헌법해석에 정당하게 통합될 수 있는 역할이다.

#존 롤즈(John Rawls) #정의론(A Theory of Justice) #원초적 입장(Original Position) #무지의 베일(Veil of Ignorance) #윤리를 위한 판단 절차의 개요(Outline of a Decision Procedure for Ethics) #롤즈와 헌법(Rawls and the Constitution) #헌법해석의 지침(Guidelines for Constitutional Interpretation)

국문초록
Ⅰ. 서론
Ⅱ. 원초적 입장의 이론적 위치
Ⅲ. 윤리적 판단절차의 개요와 일반적·실천적 논증대화의 규칙
Ⅳ. 원초적 입장의 각 조건에 구현된 전제, 기초 이념, 판단 원칙으로의 역분해
Ⅴ. 헌법해석에의 적용
Ⅵ. 나가며: 헌법학에서 롤즈 이론의 발전적 활용
참고문헌
Abstract

참고문헌 (18)

참고문헌 신청

이민열 / 2021 / 헌법논증이론 / 한국방송통신대학교 출판문화원

이민열 / 2016 / 기본권 제한심사의 법익형량에 대한 연구―논증대화적 해명

黃致連 / 1996 / 憲法裁判의 審査尺度로서의 過剩禁止原則에 관한 硏究

Dworkin, Ronald / 1977 / Taking Rights Seriously / Harvard University Press

Freeman, Samuel / 2009 / Justice and Social Contract: Essays on Rawlsian Social and Political Philosophy / Oxford University Press

이 논문과 연관된 판례 (18)

헌법재판소 1998. 5. 28. 선고 95헌바18 전원재판부

가. 법인이 아닌 개인이 1가구당 1대를 초과하여 비영업용 승용차를 취득할 경우 취득세와 등록세를 중과하도록 한 지방세법 제112조 제5항 및 제132조의2 제3항은 대도시의 교통난, 주차난 해소와 에너지 절약대책의 일환으로 개인의 불필요한 비영업용 승용차의 과다보유를 억제하기 위한 규정으로서, 법인은 2인 이상의 자연인으로 구성된 조직
자세히 보기
헌법재판소 1998. 6. 9. 선고 98헌바38 결정

자세히 보기
헌법재판소 2002. 1. 31. 선고 2001헌바43 전원재판부

가.헌법 제19조에서 보호하는 양심은 옳고 그른 것에 대한 판단을 추구하는 가치적·도덕적 마음가짐으로, 개인의 소신에 따른 다양성이 보장되어야 하고 그 형성과 변경에 외부적 개입과 억압에 의한 강요가 있어서는 아니되는 인간의 윤리적 내심영역이다. 따라서 단순한 사실관계의 확인과 같이 가치적·윤리적 판단이 개입될 여지가 없는 경우는 물론, 법
자세히 보기
헌법재판소 1996. 1. 25. 선고 95헌가5 전원재판부

가. 특조법 제7조 제5항은 검사의 청구에 의하여 법원으로 하여금 처음부터 의무적으로 궐석재판을 행하도록 하고 있으며, 재판의 연기도 전혀 허용하지 않고 있어, 중형에 해당하는 사건에 대하여 피고인의 방어권이 일절 행사될 수 없는 상태에서 재판이 진행되도록 규정한 것이므로 그 입법목적의 달성에 필요한 최소한의 범위를 넘어서 피고인의 공
자세히 보기
헌법재판소 1994. 12. 29. 선고 94헌마201 全員裁判部

가. 지방자치단체(地方自治團體)의 폐치(廢置)·분합(分合)에 관한 것은 지방자치단체(地方自治團體)의 자치행정권(自治行政權) 중 지역고권(地域高權)의 보장문제이나, 대상지역 주민들은 그로 인하여 인간다운 생활공간에서 살 권리, 평등권(平等權), 정당한 청문권(聽聞權), 거주이전(居住移轉)의 자유, 선거권(選擧權), 공무담임권(公務擔任權),
자세히 보기
헌법재판소 1993. 12. 23. 선고 93헌가2 全員裁判部

가. 보석허가결정(保釋許可決定)에 대한 검사(檢事)의 즉시항고권(卽時抗告權)을 인정한 형사소송법(刑事訴訟法) 제97조 제3항의 위헌(違憲) 여부는 보석허가결정(保釋許可決定)을 한 위헌심판제청법원(違憲審判提請法院)이 같은 법 제407조, 제408조에 따라 즉시항고(卽時抗告)에 대하여 원심법원(原審法院)으로서 할 재판(裁判) 등 조치의 주
자세히 보기
헌법재판소 1996. 10. 4. 선고 93헌가13,91헌바10(병합) 전원재판부〔위헌〕

1. 영화도 의사표현의 한 수단이므로 영화의 제작 및 상영은 다른 의사표현수단과 마찬가지로 언론·출판의 자유에 의한 보장을 받음은 물론, 영화는 학문적 연구결과를 발표하는 수단이 되기도 하고 예술표현의 수단이 되기도 하므로 그 제작 및 상영은 학문·예술의 자유에 의하여도 보장을 받는다.
자세히 보기
헌법재판소 1999. 12. 23. 선고 98헌마363 전원재판부

가. 헌법 제39조 제1항에서 국방의 의무를 국민에게 부과하고 있는 이상 병역법에 따라 군복무를 하는 것은 국민이 마땅히 하여야 할 이른바 신성한 의무를 다 하는 것일 뿐, 그러한 의무를 이행하였다고 하여 이를 특별한 희생으로 보아 일일이 보상하여야 한다고 할 수는 없는 것이므로, 헌법 제39조 제2항은 병역의무를 이행한 사람에게 보상조치를
자세히 보기
헌법재판소 1990. 9. 3. 선고 89헌가95 全員裁判部

국세기본법(國稅基本法) 제35조 제1항 제3호 중(中) “으로부터 1년(年)"이라는 부분(部分)은 헌법(憲法) 제23조 제1항이 보장(保障)하고 있는 재산권(財産權)의 본질적(本質的)인 내용(內容)을 침해(侵害)하는 것으로서 헌법(憲法) 전문(前文), 제1조, 제10조, 제11조 제1항, 제23조 제1항, 제37조 제2항 단서(但書),
자세히 보기
헌법재판소 1990. 6. 25. 선고 89헌마220 전원재판부〔기각〕

1. 가. 법률(法律)이 별도의 집행행위(執行行爲)를 기다리지 않고 직접적(直接的)·현재적(現在的)으로 기본권(基本權)을 침해(侵害)하는 경우에는, 바로 그 법률(法律)에 대한 헌법소원(憲法訴願)도 가능하다.
자세히 보기
헌법재판소 2004. 8. 26. 선고 2002헌가1 전원재판부

가.일반적으로 민주적 다수는 법질서와 사회질서를 그의 정치적 의사와 도덕적 기준에 따라 형성하기 때문에, 그들이 국가의 법질서나 사회의 도덕률과 양심상의 갈등을 일으키는 것은 예외에 속한다. 양심의 자유에서 현실적으로 문제가 되는 것은 국가의 법질서나 사회의 도덕률에서 벗어나려는 소수의 양심이다. 따라서 양심상의 결정이 어떠한 종교관·세계관
자세히 보기
헌법재판소 1989. 12. 22. 선고 88헌가13 전원재판부〔합헌 · 위헌〕

1. 사유재산제도(私有財産制度)의 보장(保障)은 타인(他人)과 더불어 살아가야 하는 공동체생활(共同體生活)과의 조화(調和)와 균형(均衡)을 흐트려뜨리지 않는 범위(範圍) 내에서의 보장(保障)이다.
자세히 보기
헌법재판소 2007. 3. 29. 선고 2005헌바33 전원재판부

가. (1) 재판관 주선회, 재판관 김희옥, 재판관 김종대, 재판관 민형기, 재판관 목영준의 의견 공무원의 신분이나 직무상 의무와 관련이 없는 범죄의 경우에도 퇴직급여 등을 제한하는 것은, 공무원범죄를 예방하고 공무원이 재직중 성실히 근무하도록 유도하는 입법목적을 달성하는 데 적합한 수단이라고 볼 수 없다. 그리고 특히 과실범
자세히 보기
헌법재판소 2000. 6. 1. 선고 99헌마553 전원재판부

가. 법인 등 결사체도 그 조직과 의사형성에 있어서, 그리고 업무수행에 있어서 자기결정권을 가지고 있어 결사의 자유의 주체가 된다고 봄이 상당하므로, 축협중앙회는 그 회원조합들과 별도로 결사의 자유의 주체가 된다.
자세히 보기
헌법재판소 2012. 6. 27. 선고 2011헌가36 전원재판부

가. 법원이 피고인의 구속 또는 그 유지 여부의 필요성에 관하여 한 재판의 효력이 검사나 다른 기관의 이견이나 불복이 있다 하여 좌우되거나 제한받는다면 이는 영장주의에 위반된다고 할 것인바, 구속집행정지결정에 대한 검사의 즉시항고를 인정하는 이 사건 법률조항은 검사의 불복을 그 피고인에 대한 구속집행을 정지할 필요가 있다는 법원의 판단보다 우선시킬 뿐만
자세히 보기
헌법재판소 2010. 7. 29. 선고 2008헌가15 전원재판부

가. (1) 재판관 김희옥, 재판관 김종대, 재판관 민형기, 재판관 목영준, 재판관 송두환의 의견
자세히 보기
헌법재판소 1991. 9. 16. 선고 89헌마165 全員裁判部

가. 정기간행물의등록등에관한법률상(精氣刊行物의登錄등에관한法律上)의 정정보도청구권(訂正報道請求權)은 정기간행물(精氣刊行物)의 보도(報道)에 의하여 인격권(人格權) 등의 침해(侵害)를 받은 피해자(被害者)가 반론(反論)의 게재를 요구할 수 있는 권리(權利), 즉 이른바 “반론권(反論權)”을 뜻하는 것으로서 헌법상 보장된 인격권, 사생활의
자세히 보기
헌법재판소 2000. 6. 1. 선고 99헌가11·12(병합) 전원재판부

가. 입법자가 임의적 규정으로도 법의 목적을 실현할 수 있는 경우에 구체적 사안의 개별성과 특수성을 고려할 수 있는 가능성을 일체 배제하는 필요적 규정을 둔다면 이는 비례의 원칙의 한 요소인 "최소침해성의 원칙"에 위배되는바, 종래의 임의적 취소제도로도 철저한 단속, 엄격한 법집행 등 그 운용 여하에 따라서는 지입제 관행의 근절이라는 입법목
자세히 보기

함께 읽어보면 좋을 논문

논문 유사도에 따라 DBpia 가 추천하는 논문입니다. 함께 보면 좋을 연관 논문을 확인해보세요!

이 논문의 저자 정보

이민열

소속기관 한국방송통신대학교

주요연구분야 사회과학 > 법학 TOP 10% 복합학 > 학제간연구

논문수 8 이용수 2,403

이 논문과 함께 이용한 논문

가치와 규범의 구별과 기본권 문제의 해결

이민열 법철학연구 2017 .12

의무론과 목적론 그리고 헌법해석

이민열 법철학연구 2021 .08

토머스 스캔론의 「불평등은 왜 문제인가?」와 헌법의 해석

이민열 현상과인식 2021 .06

연장근로와 근로자의 동의

이민열 저스티스 2021 .02

국제 정의의 정치적 구성: 롤즈의 『만민법』을 중심으로

인지훈 문화와 정치 2023 .06

최근 본 자료

전체보기

UCI(KEPA) : I410-ECN-0101-2021-342-001693673

구분	그룹	데이터 항목
AI 학습용 데이터	원문	원문 PDF 파일
AI 학습용 데이터	원문 + 메타 (기본/상세)	원문 PDF 파일 및 서지정보 CSV
대량 구매용 데이터	B2B 구독 방식	특정 자료 한정으로 원문 접근 권한 부여
대량 구매용 데이터	URL 전달 방식	바로 PDF 뷰어를 열람할 수 있는 URL 제공

구분	그룹	데이터 항목
AI 학습용 데이터	기본 메타	발행기관명, 간행물명, 권호명, 권(vol), 호(issue), 통권, 발행연도, 발행월, 논문명, 저자명, 시작페이지, 종료페이지, 전체페이지, 상세페이지URL
상세 메타 데이터	발행기관 메타	발행기관 이명, 영문명, 창립연도, 홈페이지URL, 발행기관 소개
	간행물 메타	부제목, 간행물 유형, ISSN, ISBN, 최초발행연도, 폐간연도, 간행빈도, 발행주기, 등재사항, 이용수, 피인용수, 권호수, 논문수, 표지이미지
	논문 메타	작성 언어, 부제목, 대등제목, 목차, 키워드, 초록, 이미지, 참고문헌, 이용수, 피인용수, 논문활용도, DBpia통합주제분류, KDC분류, DDC분류, 한국연구재단분류, UCI, DOI
	저자 메타	소속기관, 소속부서, 직급, 연구분야, 연구키워드, 이용수, 피인용수, 저자 논문활용도

구분	그룹	데이터 항목
※ 결합형/맞춤형 메타 데이터는 신청 내용에 따라 다양하게 제공 가능
이용순위 정보	주제분야별 많이 이용된 논문	“인문학”에서 많이 이용된 논문 TOP100
	이용기관별 많이 이용된 논문	“중고등학교”에서 많이 이용된 논문 TOP100
	세부기관별 많이 이용된 논문	“서울대학교”에서 많이 이용된 논문 TOP100
	키워드별 많이 이용된 논문	“Chat GPT”에서 많이 이용된 논문 TOP100
키워드 정보	많이 이용된 키워드	특정기간/분야/저널 내 많이 이용된 키워드
	많이 발행된 키워드	특정기간/분야/저널 내 많이 발행된 키워드
	많이 검색된 키워드	특정기간/분야/저널 내 많이 검색된 키워드
	연구 트렌드 키워드	특정 키워드 연관 연구동향 분석 데이터 키워드

논문 기본 정보

초록· 키워드

AI 요약

연구주제

연구배경

연구방법

연구결과

주요내용

목차