결혼이민자의 아동탈취와 헤이그 협약의 적용

곽민희

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자료유형: 학술저널

저자정보: 곽민희 (숙명여자대학교)

저널정보: 가천대학교 법학연구소 가천법학 가천법학 제8권 제4호

발행연도: 2015.1

수록면: 319 - 360 (42page)

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근대사회의 형성과 함께 국가 간 이동의 자유가 보장되고 국제적 교류가 활발해지면서 인구의 이동과 유입을 통한 이민이 증가하였다. 한국은 2000년대를 계기로 혼인을 매개로 하는 이민이 증가하였고 혼인을 통해 유입되는 이민자의 70% 이상이 여성이고, 이는 자녀의 출산과 양육이라고 하는 관점에서 여러 가지 의미가 있다. 이로 인해 소위 다문화가족이라고 하는 법적 개념이 형성되고 다문화가족의 형성과 해체에 수반하는 다양한 사회적인 문제가 증가하였다. 그 중 국제결혼의 파탄으로 인해 결혼이민자가 자녀를 데리고 모국으로 귀국하는 사례가 우리나라뿐만 아니라 세계적으로도 급증하고 있다. 이에 따라 헤이그 국제사법회의는 1980년에「국제적 아동탈취의 민사적 측면에 관한 협약」을 제정하였다. 이 협약에는 현재 93개국이 가입하였고, 국제협약으로서는 상당히 성공한 협약으로서 앞으로 더 많은 국가의 가입이 기대되고 있다. 우리나라도 2012년에 이 협약에 가입함에 따라, 이행법률을 제정하였고 이를 통해 2013년 3월 1일부터 협약의 적용을 받는다. 이 논문은 주로 다음과 같은 두 가지 점에 대해서 검토한다. 첫째, 결혼이민자의 국제적 아동탈취 행위에 적용될 협약과 이행법률의 구체적 내용에 관해서 검토한다. 둘째, 가정폭력을 이유로 하는 결혼이민자의 국제적 아동탈취의 경우, 협약 해석상 문제점을 지적하고 그 대안으로서 자발적 반환의 중요성과 그 실현방안에 대해서 살펴본다. 구체적 내용은 우선, 협약은 공동양육권자의 양육권을 침해하여 일방 부모가 아동을 국외로 이동 또는 유치한 경우에는 불법한 것으로 명시하고 있으므로, 탈취국의 법원은 아동탈취가 발생한 경우 일정한 예외사유가 인정되지 않는 한, 신속하게 아동을 원래의 상거소지로 반환하는 명령을 내려야 한다. 신속한 반환원칙은 아동의 복리에 적합하다는 추정을 받는다. 따라서 반환을 거부하는 예외사유는 가급적 제한적으로 엄격하게 해석해야 한다는 것이 종래의 해석방식이었다. 그러나 협약 적용상 아동 복리(최선의 이익)의 판단과 아동반환의 예외사유 판단은 구별이 어렵고, 특정한 사안에서는 예외사유 해석의 범위를 완화해야 할 필요성이 있다. 즉, 결혼이민자의 국제적 아동탈취의 원인 중에 하나가 가정폭력을 이유로 하는 경우가 많고, 이러한 사안에서는 아동의 신속한 반환이라는 협약 원칙의 엄격한 적용에 관해 최근 많은 체약국 학자들로부터 이론적 비판을 받고 있다. 따라서

The Hague Convention was drafted in 1980 under the auspices of the Hague Conference on Private International Law. It was drafted against the backdrop of the growing phenomenon of interstate child abduction, in an age when divorce is increasingly more common and the ease of interstate travel has lifted many impediments to interstate marriages. The Increase of marriages among Korean Males and Asian Women from different countries has brought upon various problems such like domestic violence. The 1980 Hague Child Abduction Convention, as currently applied, imposes unnecessary hardships on domestic violence victims(marriage migrant women) and their children. These difficult cases require better solutions, and this article suggests how they can be accomplished. Courts need only return to the original structure and purposes of the Convention and inform themselves about the realities of abusive relationships. The Abduction Convention was written to remove the advantages of self-help in child custody cases. Its primary goal was to defeat an abductor's hoped-for advantages, whether practical or legal. Its solution for most cases was to restore the status quo ante as expeditiously as possible by returning the child to its habitual residence. The courts of that place, it was believed, would be in the best position to deal with the merits of any custody dispute. Surely the Convention is brilliant when it calls for the resolution of most custody contests in the place of habitual residence. But surely also, its carefully drafted contours and exceptions deserve faithful application. This is, of course, no easy matter. Yet the gratuitous harm now being inflicted on abused family members in the name of the Convention can be greatly alleviated by a simple return to the scheme the drafters provided. That goal is worthy of our attention and our best efforts. There is growing enthusiasm for the use of mediation to seek to resolve cases arising under the Hague Convention. Enthusiam surrounding the use of mediation as a means to handle this Convention applications is well-founded given the potential advantages as outlined above this article. Principally, mediation offers parents an alternative to th court process which can be more adaptable to their particular needs and circumstances and can thus better take account of th individual interests of their child. Specifically, parents can take a broader look at the situation and seek to resolve the question fo the child’s future place of residence by discussing the broader issues which impact upon that decision, but which would fall outsice the scoupe of the Convention court hearing. As a result mediation offers a response to certain concerns regarding the application of the Convention in the present day and thereby provieds a means through which Contracting States can improve their implementation and operation of the Convention in the interests of families.

#Hague Convention on the Civil Asepects of International Child Abduction #Child Abduction #International Parental Child Abduction #the Best interests of the Child #Marriage Migrant #Domestic Violence #Mediation #Co-mediantion #Voluntary Return

참고문헌 (27)

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곽민희 / 2011 / 헤이그아동탈취협약과 유럽연합의 입법적 대응 —브뤼셀 II bis 규칙․로마 수정안을 소재로— / 가족법연구 25(2):381~424

곽민희 / 2014 / 헤이그아동탈취협약의 국내이행입법에 관한 검토 ― 일본의 헤이그아동탈취협약 실시법으로부터의 시사 ― / 가족법연구 28(2):1~68

곽민희 / 2014 / 헤이그아동탈취협약의 해석상 「중대한 위험」과 子의 利益 / 민사법학 67:25~72

김연 / 2006 / 가사소송상 효율적인 이행확보방안 마련에 관한 연구 / 민사소송 10(2):367~395

이병화 / 2009 / 국제아동탈취의 민사적 측면에 관한 헤이그 협약 연구

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