부동산 명의신탁에 있어서의 형사책임에 관한 비판적 재고 - 형법상의 횡령죄와 배임죄를 중심으로 -

이원경

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자료유형: 학술저널

저자정보: 이원경

저널정보: 한국형사법학회 형사법연구 형사법연구 제27권 제3호

발행연도: 2015.1

수록면: 97 - 121 (25page)

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부동산실명법이 제정되어 명의신탁을 금지하고 명의신탁약정과 이에 따른 등기의 무효를 규정한지 20년이 지났다. 그런데도 수탁부동산을 임의처분한 명의수탁자의 형사책임에 관하여 아직도 거듭된 논란이 해결되지 못하고 있는 실정이다. 판례는 2자간 명의신탁과 등기명의신탁에 있어서는 부동산실명법 시행 전과 같이 횡령죄를 인정하는 반면 최근에 계약명의신탁에 있어서는 횡령죄와 배임죄의 성립을 모두 부정하고 있고, 학설은 각 명의신탁의 유형에 따라 횡령죄설과 배임죄설, 무죄설이 견해의 일치를 보지 못한 채 혼란된 양상을 보이고 있다. 본 논문에서는 부동산명의신탁에 관한 이제까지의 논의를 재검토하고 통일적이고 일관된 이론적 근거를 바탕으로 종래의 학설과 판례의 문제점과 비판점을 제시하고자 하였다. 그 결과 다음과 같은 결론을 도출하였다. 현재 부동산실명법의 해석상 명의신탁을 불법원인급여로 보기는 어렵고 따라서 기존의 범죄성립여부에 관한 형법해석이론에 큰 변화를 초래하기는 부족하며 법체계의 통일성과 형사처벌의 필요성을 고려해 볼 때 모든 유형에서 수탁자에게 범죄가 성립한다고 보았다. 또한 계약명의신탁 중에서 매도인의 인식여부에 따라 선의인 경우에는 범죄성립을 부정하면서 악의인 경우에는 횡령죄나 배임죄의 성립을 인정하는 것은 타당하지 않고, 판례와 같이 2자간 명의신탁과 등기명의신탁에서 횡령죄를 인정하면서 계약명의신탁에서만 명의신탁약정의 무효를 이유로 무죄로 판단하는 것 역시 동의하기 어렵다. 횡령죄와 배임죄에 있어서 사실상의 신임관계는 모든 유형에서 신탁자와 수탁자간에 명의신탁약정에 기초하여 동일하게 적용되기 때문이다. 결과적으로 유형별로 보면 2자간 명의신탁에 있어서는 종전과 같이 신탁자에 대한 횡령죄가 인정되고 등기명의신탁 역시 신탁자를 실소유자로 보아 신탁자에 대한 횡령죄가 성립되며, 선의의 계약명의신탁의 경우 수탁자에 소유권이 인정되므로 횡령죄는 성립되지 않지만 배임죄의 구성요건을 충족하므로 배임죄로 처벌되는 것으로 보았다. 마지막으로 악의의 계약명의신탁에서는 매도인은 형식상 소유권을 갖지만 피해자가 아닐 뿐 아니라 수탁자와 사이에 신임에 기한 위탁관계가 부정되고 신탁자는 어떤 의미로도 소유권자로 보기 어렵기 때문에 신탁자와 매도인 모두에 대해 횡령죄는 성립하지 않지만 배임죄의 성립은 인정하는 것이 타당할 것이다.

It has been twenty years since the title trust agreement and the transfer of ownership was enforced to be invalid as a result of the real-name property ownership law enacted. Nevertheless the heated debate about criminal responsibility in which a title trustee arbitrarily sells a trusted real property is now going on. According to the judicial precedent, the title trustee conforms to embezzlement crime same as before in the case of 2-party registry title trust and in the case of 3-party registry title trust. In contrast the title trustee conforms to not guilty in the case of 3-party contract title trust to the other side recent times. Theory cannot see the agreement of opinion, as are showing the aspect which is confused between the embezzlement opinion and breach of trust opinion and not guilty opinion by type of title trust. In this paper, it has been reappraised the discussion until now and suggested problem point and critical point of theory and judicial precedent. As a result, I drew the following conclusion. The title trust is currently not trust for illegal cause on the interpretation of the real-name property ownership law, therefore it saw, to be difficult in about crime formation yes or no it brings about big change in criminal law interpretation theory, that from all types the crime is formed in the trustee when considering the unity of legal system and requirement for criminal punishment. Also in the case of 3-party contract title trust, it’s improper that whether the title trustee’s disposal consists of crime or not depends on the cognition of vender. I also disagree on, while it is admitting embezzlement in the case of 2-party registry title trust and 3-party registry title trust, it is judging with innocence on invalidity of title trust agreement only in the case of 3-party contract title trust, like judicial precedent. Because, in all types, actual trust relationship in the embezzlement and breach of trust is applied equally on the trust agreement between the truster and the trustee. As a result, as it were in type of the title trust, in the case of 2-party registry title trust, the title trustee’s disposal of real estate confirms to embezzlement as before. Also in the case of 3-party registry title trust, the title trustee’s disposal of real estate confirms to embezzlement of the registry title truster because he is actual owner. And in the case of 3-party contract title trust when the vender is bona fide, the trustee does not conforms to embezzlement but to breach of trust because the ownership is transferred to the trustee. Finally, in the case of 3-party contract title trust when the vender is ill-intended, as I see it, the title trustee conforms to breach of trust against the truster because the ownership of real estate still belongs to the vender but he doesn’t have the trust relationship, and the truster is not owner of real estate in any sense.

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참고문헌 (28)

참고문헌 신청

강동범 / 2013 / 등기명의신탁과 수탁자의 형사책임 / 법학논고 (41) : 1 ~ 20

강동범 / 2014 / 계약명의신탁과 수탁자의 형사책임 / 법학논집 18 (4) : 135 ~ 164

김덕중 / 2012 / 명의신탁 부동산을 임의처분한 명의수탁자의 형사책임에 관한 비판적 고찰 ― 판례를 중심으로 ― / 강원법학 37 : 97 ~ 126

김일수 / 2009 / 새로쓴 형법각론 / 박영사

김재윤 / 2010 / 횡령죄와 배임죄의 관계 － 문형섭 선생의 횡령죄와 배임죄의 관계에 대한 이해를 중심으로－ / 법학논총 30 (1) : 131 ~ 155

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